國市監(jiān)處〔2021〕67號(hào)

　　當(dāng)事人：騰訊控股有限公司

　　住 所：開曼群島哈金斯大道克里奇廣場

　　根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》(以下簡稱《反壟斷法》)、《經(jīng)營者集中審查暫行規(guī)定》，本機(jī)關(guān)于2021年1月25日對(duì)騰訊控股有限公司(以下簡稱騰訊)收購中國音樂集團(tuán)股權(quán)涉嫌違法實(shí)施經(jīng)營者集中進(jìn)行立案調(diào)查。經(jīng)查，該案構(gòu)成違法實(shí)施的經(jīng)營者集中，具有或者可能具有排除、限制競爭的效果。

　　本機(jī)關(guān)按照《中華人民共和國行政處罰法》(以下簡稱《行政處罰法》)規(guī)定，向騰訊送達(dá)《行政處罰告知書》，告知其擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實(shí)、理由、依據(jù)，并告知其依法享有的陳述、申辯和要求聽證等權(quán)利。騰訊在規(guī)定期限內(nèi)沒有提出陳述、申辯或要求聽證。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。

　　一、基本情況(一)交易方。

　　收購方：騰訊。1999年11月于英屬維爾京群島注冊(cè)成立，2004年2月遷冊(cè)至英屬開曼群島，2004年6月在香港聯(lián)交所上市，通過協(xié)議控制境內(nèi)主要運(yùn)營實(shí)體深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司。主要業(yè)務(wù)包括社交和通信服務(wù)、社交網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)、網(wǎng)絡(luò)音樂平臺(tái)、游戲、網(wǎng)絡(luò)視頻服務(wù)、互動(dòng)娛樂直播等。2015年全球營業(yè)額為1028.63億元人民幣(幣種下同)，中國境內(nèi)營業(yè)額為962.51億元。

　　被收購方：中國音樂集團(tuán)。2012年于開曼群島注冊(cè)成立，通過協(xié)議控制境內(nèi)主要運(yùn)營實(shí)體海洋互動(dòng)(北京)信息技術(shù)有限公司。主要業(yè)務(wù)包括網(wǎng)絡(luò)音樂平臺(tái)、唱片公司出版業(yè)務(wù)、版權(quán)代理業(yè)務(wù)等。自然人(略)作為一致行動(dòng)人擁有共同控制權(quán)。2015年全球及中國境內(nèi)營業(yè)額均為(略)。

　　(二)交易概況。2016年7月12日，騰訊以估值(略)的業(yè)務(wù)(主要是QQ音樂業(yè)務(wù))投入中國音樂集團(tuán)，獲得中國音樂集團(tuán)61.64%股權(quán)，取得對(duì)中國音樂集團(tuán)的單獨(dú)控制權(quán)。2016年12月，整合后的中國音樂集團(tuán)更名為騰訊音樂娛樂集團(tuán)。2017年12月6日，交易完成股權(quán)變更登記手續(xù)。

　　二、違法事實(shí)及理由

　　(一)本案構(gòu)成違法實(shí)施的經(jīng)營者集中?！斗磯艛喾ā返诙畻l規(guī)定“經(jīng)營者集中是指下列情形：(一)經(jīng)營者合并;(二)經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán);(三)經(jīng)營者通過合同等方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響”。本項(xiàng)集中前，中國音樂集團(tuán)由自然人(略)共同控制。本項(xiàng)集中后，騰訊獲得中國音樂集團(tuán)61.64%股權(quán)，取得對(duì)中國音樂集團(tuán)單獨(dú)控制權(quán)，屬于《反壟斷法》第二十條規(guī)定的經(jīng)營者集中。

　　騰訊2015年全球營業(yè)額為1028.63億元，中國境內(nèi)營業(yè)額為962.51億元，中國音樂集團(tuán)2015年全球及中國境內(nèi)營業(yè)額均為(略)，達(dá)到《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第三條規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，屬于應(yīng)當(dāng)申報(bào)的情形。

　　《反壟斷法》第二十一條規(guī)定“經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中”。2017年12月6日，騰訊完成股權(quán)變更登記，在此之前未向本機(jī)關(guān)申報(bào)，違反《反壟斷法》第二十一條規(guī)定，構(gòu)成違法實(shí)施的經(jīng)營者集中。

　　以上事實(shí)，有騰訊營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、組織架構(gòu)圖、股權(quán)關(guān)系圖、《經(jīng)營者集中反壟斷審查申報(bào)表》、騰訊年報(bào)、《騰訊相關(guān)問題的書面說明》、《股份認(rèn)購協(xié)議》等證據(jù)證明。

　　(二)本案具有或者可能具有排除、限制競爭的效果。

　　根據(jù)《反壟斷法》和《國務(wù)院反壟斷委員會(huì)關(guān)于相關(guān)市場界定的指南》規(guī)定，同時(shí)考慮平臺(tái)經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)，在經(jīng)濟(jì)學(xué)分析和問卷調(diào)查基礎(chǔ)上，本案相關(guān)市場界定為交易雙方存在橫向重疊的中國境內(nèi)網(wǎng)絡(luò)音樂播放平臺(tái)市場。網(wǎng)絡(luò)音樂播放平臺(tái)市場是指通過電腦端、手機(jī)端或者其他智能終端的程序或網(wǎng)站，以在線播放或下載方式向消費(fèi)者提供完整版權(quán)音樂錄音制品播放服務(wù)的平臺(tái)。網(wǎng)絡(luò)K歌、網(wǎng)絡(luò)直播、短視頻平臺(tái)等雖也提供與網(wǎng)絡(luò)音樂相關(guān)的服務(wù)，但其核心功能、應(yīng)用場景、商業(yè)模式、市場進(jìn)入等與網(wǎng)絡(luò)音樂播放平臺(tái)市場不具有緊密替代關(guān)系，不屬于同一相關(guān)商品市場。由于音樂版權(quán)的授權(quán)受各國著作權(quán)法規(guī)定限制，具有明顯的地域差異，中國的網(wǎng)絡(luò)音樂播放平臺(tái)獲得授權(quán)的音樂版權(quán)傳播范圍一般為中國境內(nèi)，且主要面向中國境內(nèi)用戶，因此相關(guān)地域市場界定為中國境內(nèi)。

　　經(jīng)深入研究，本項(xiàng)集中對(duì)中國境內(nèi)網(wǎng)絡(luò)音樂播放平臺(tái)市場具有或者可能具有排除、限制競爭效果：

　　1. 集中后實(shí)體在相關(guān)市場具有較高市場份額。

　　2016年7月集中發(fā)生時(shí)，騰訊和中國音樂集團(tuán)的月活躍用戶數(shù)分別為1.6億人、2.3億人，市場份額分別為33.96%、49.07%;用戶月使用時(shí)長分別為8.05億小時(shí)、6.98億小時(shí)，市場份額分別為45.77%、39.65%，集中雙方均列市場前兩位，合計(jì)市場份額超過80%。2016年集中雙方在相關(guān)市場的銷售金額合計(jì)(略)，約占相關(guān)市場總收入規(guī)模的70%。以音樂版權(quán)核心資源占有率計(jì)算，騰訊和中國音樂集團(tuán)的曲庫數(shù)量分別為1210萬、821萬，其中獨(dú)家曲庫為314萬、130萬，曲庫和獨(dú)家資源的市場占有率均超過80%。

　　從該市場赫芬達(dá)爾-赫希曼指數(shù)(HHI指數(shù))分析，交易后為6950，為高度集中市場，集中產(chǎn)生的增量為3350。交易導(dǎo)致相關(guān)市場集中度進(jìn)一步提高，競爭被進(jìn)一步削弱。

　　2. 集中減少相關(guān)市場主要競爭對(duì)手。

　　調(diào)查顯示，交易前集中雙方居市場前兩位，競爭實(shí)力相當(dāng)，彼此競爭較為緊密。根據(jù)消費(fèi)者在替代性平臺(tái)之間的流向選擇顯示，騰訊旗下QQ音樂73.6%的用戶流向了中國音樂集團(tuán)旗下的酷狗音樂和酷我音樂，表明如果QQ音樂提高價(jià)格或降低服務(wù)水平，可能有73.6%的用戶流向中國音樂集團(tuán)旗下平臺(tái)，雙方互為較為緊密競爭者。集中減少相關(guān)市場主要競爭對(duì)手，進(jìn)一步削弱市場競爭。

　　3. 集中可能進(jìn)一步提高相關(guān)市場進(jìn)入壁壘。

　　一是可能提高版權(quán)資源壁壘。在集中后實(shí)體鎖定較多獨(dú)家版權(quán)資源的情況下，新進(jìn)入者須依靠其轉(zhuǎn)授權(quán)，進(jìn)入相關(guān)市場較為困難。由集中帶來的市場規(guī)模也使其有能力通過提前支付不可返還的高額預(yù)付金等方式向上游版權(quán)方支付版權(quán)費(fèi)用，可能進(jìn)一步提高市場進(jìn)入壁壘。

　　二是可能增加用戶轉(zhuǎn)換成本。集中為騰訊帶來較為豐富的曲庫資源、較大的用戶規(guī)模及充足的使用數(shù)據(jù)，相比新進(jìn)入平臺(tái)更能推薦符合消費(fèi)者偏好的歌曲，導(dǎo)致用戶轉(zhuǎn)換平臺(tái)意愿降低，從而進(jìn)一步擴(kuò)大用戶規(guī)模，可能阻止其他競爭者達(dá)到或維持臨界規(guī)模。

　　三是集中后市場進(jìn)入活躍度不高。數(shù)據(jù)顯示，網(wǎng)絡(luò)音樂播放平臺(tái)市場的主要進(jìn)入發(fā)生在2016年初至2017年7月，2017年底集中完成后，該市場進(jìn)入活躍度下降較明顯。

　　綜上，騰訊通過本項(xiàng)集中在中國境內(nèi)網(wǎng)絡(luò)音樂播放平臺(tái)市場具有較高市場份額，可能使其有能力促使上游版權(quán)方對(duì)其進(jìn)行獨(dú)家版權(quán)授權(quán)，或者向其提供優(yōu)于競爭對(duì)手的條件，也可能使騰訊有能力通過支付高額預(yù)付金等方式提高市場進(jìn)入壁壘，對(duì)相關(guān)市場具有或者可能具有排除、限制競爭的效果。

　　調(diào)查同時(shí)發(fā)現(xiàn)，中國網(wǎng)絡(luò)音樂播放平臺(tái)市場發(fā)展較為迅速，騰訊主要競爭對(duì)手(略)的市場份額也呈現(xiàn)較快速度增長，由集中發(fā)生時(shí)的不足6%增長至近18%，增長200%左右，說明競爭對(duì)手對(duì)其競爭約束有增強(qiáng)的趨勢(shì)。此外，網(wǎng)絡(luò)音樂播放平臺(tái)與其他平臺(tái)之間近年來呈現(xiàn)出一定的動(dòng)態(tài)競爭和跨界融合趨勢(shì)，一些擁有廣泛用戶基礎(chǔ)的短視頻平臺(tái)，如果再獲得足夠數(shù)量的音樂版權(quán)資源，在未來有可能成為相關(guān)市場的競爭者。

　　以上事實(shí)，有第三方機(jī)構(gòu)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)和行業(yè)分析報(bào)告、《問卷調(diào)查報(bào)告》、《經(jīng)濟(jì)學(xué)分析報(bào)告》、騰訊和相關(guān)方提供的《授權(quán)協(xié)議》和《轉(zhuǎn)授權(quán)協(xié)議》、行業(yè)主管部門等相關(guān)方的回復(fù)意見等證據(jù)證明。

　　三、行政處罰依據(jù)和決定

　　《反壟斷法》第四十八條規(guī)定“經(jīng)營者違反本法規(guī)定實(shí)施集中的，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止實(shí)施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復(fù)到集中前的狀態(tài)，可以處五十萬元以下的罰款”?！斗磯艛喾ā返谒氖艞l規(guī)定“對(duì)本法第四十六條、第四十七條、第四十八條規(guī)定的罰款，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)確定具體罰款數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮違法行為的性質(zhì)、程度和持續(xù)的時(shí)間等因素”。

　　根據(jù)上述規(guī)定，基于上述調(diào)查情況和評(píng)估結(jié)論，本機(jī)關(guān)對(duì)騰訊作出如下處理決定：

　　(一)責(zé)令騰訊及其關(guān)聯(lián)公司采取以下措施恢復(fù)相關(guān)市場競爭狀態(tài)：

　　1. 不得與上游版權(quán)方達(dá)成或變相達(dá)成獨(dú)家版權(quán)協(xié)議(版權(quán)范圍包括所有音樂作品及錄音制品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán))或其他排他性協(xié)議，已經(jīng)達(dá)成的，須在本決定發(fā)布之日起三十日內(nèi)解除，與獨(dú)立音樂人(是指音樂作品或錄音制品的原始權(quán)利人，并以個(gè)人名義與音樂平臺(tái)進(jìn)行版權(quán)授權(quán)，且從未與任何唱片公司或經(jīng)紀(jì)公司簽訂協(xié)議的自然人)或新歌首發(fā)的獨(dú)家合作除外。與獨(dú)立音樂人的獨(dú)家合作期限不得超過三年，與新歌首發(fā)的獨(dú)家合作期限不得超過三十日。

　　2. 沒有正當(dāng)理由，不得要求或變相要求上游版權(quán)方給予當(dāng)事人優(yōu)于其他競爭對(duì)手的條件，包括但不限于授權(quán)范圍、授權(quán)金額、授權(quán)期限等，或與之相關(guān)的任何協(xié)議或協(xié)議條款。已經(jīng)達(dá)成的，須在本決定發(fā)布之日起三十日內(nèi)解除。

　　3. 依據(jù)版權(quán)實(shí)際使用情況、用戶付費(fèi)情況、歌曲單價(jià)、應(yīng)用場景、簽約期限等因素向上游版權(quán)方報(bào)價(jià)，不得通過高額預(yù)付金等方式變相提高競爭對(duì)手成本，排除、限制競爭。

　　(二)處以50萬元罰款。

　　(三)依法申報(bào)經(jīng)營者集中。

　　1. 經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)事先向市場監(jiān)管總局申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。

　　2. 經(jīng)營者集中未達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，但該經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，應(yīng)當(dāng)事先向市場監(jiān)管總局申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。

　　3. 交易未構(gòu)成經(jīng)營者集中的，除法律規(guī)定的保護(hù)小股東權(quán)益事項(xiàng)外，不得參與相關(guān)企業(yè)經(jīng)營決策，并在每年的年度報(bào)告中向市場監(jiān)管總局報(bào)告交易基本情況等內(nèi)容。

　　(四)依法合規(guī)經(jīng)營，建立健全公平參與市場競爭的長效機(jī)制。

　　1. 全面規(guī)范自身競爭行為，對(duì)照《反壟斷法》開展全面深入自查，檢視并規(guī)范自身經(jīng)營行為。

　　2. 嚴(yán)格落實(shí)平臺(tái)企業(yè)主體責(zé)任，不斷完善平臺(tái)內(nèi)部治理規(guī)則，按照公平、合理、無歧視原則與其他經(jīng)營者開展合作。

　　3. 完善企業(yè)內(nèi)部合規(guī)控制制度，建立并有效執(zhí)行反壟斷合規(guī)制度，自覺維護(hù)公平競爭。

　　4. 保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。充分保障消費(fèi)者各項(xiàng)權(quán)利，合理制定收費(fèi)價(jià)格，保護(hù)消費(fèi)者隱私。

　　5. 積極維護(hù)公平競爭，推動(dòng)行業(yè)創(chuàng)新發(fā)展。

　　以上措施期限自《行政處罰決定書》下發(fā)之日起算，騰訊及其關(guān)聯(lián)公司須在十日內(nèi)對(duì)照上述措施制定整改方案，并報(bào)市場監(jiān)管總局審核。市場監(jiān)管總局三年內(nèi)有權(quán)通過監(jiān)督受托人或自行監(jiān)督檢查騰訊及其關(guān)聯(lián)公司履行上述義務(wù)的情況，騰訊三年內(nèi)每年向市場監(jiān)管總局報(bào)告履行義務(wù)情況，三年到期后不再報(bào)告。

　　《行政處罰法》第六十七條規(guī)定“作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。除依照本法第六十八條、第六十九條的規(guī)定當(dāng)場收繳的罰款外，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到行政處罰決定書之日起十五日內(nèi)，到指定的銀行或者通過電子支付系統(tǒng)繳納罰款。銀行應(yīng)當(dāng)收受罰款，并將罰款直接上繳國庫”。

　　當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到本行政處罰決定書之日起十五日內(nèi)，根據(jù)本行政處罰決定書，攜繳款碼到12家中央財(cái)政非稅收入收繳代理銀行(工、農(nóng)、中、建、交、中信、光大、招商、郵儲(chǔ)、華夏、平安、興業(yè))任一銀行網(wǎng)點(diǎn)或者網(wǎng)上銀行交納罰款。繳款碼：***。

　　當(dāng)事人如對(duì)上述行政處罰決定不服，可以自收到本行政處罰決定書之日起六十日內(nèi)，向國家市場監(jiān)督管理總局申請(qǐng)行政復(fù)議;或者自收到本行政處罰決定書之日起六個(gè)月內(nèi)，依法向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。行政復(fù)議或者行政訴訟期間，本行政處罰決定不停止執(zhí)行。

　                                          　市場監(jiān)管總局

　　                                        2021年7月24日

                                        編輯：紅研

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